La SEC va a por OpenSea: estos son los NFT que podrían estar en problemas

¿Monos aburridos en el blanco? Imagen: Decrypt

Cuando el mercado de NFT OpenSea anunció la semana pasada que anticipa una demanda de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC), las campanas de pánico sonaron por todas partes en la criptoesfera . El gobierno de Estados Unidos estaba abriendo un nuevo frente importante en su guerra contra las criptomonedas: finalmente estaba llegando al corazón del mercado de NFT.

Pero, ¿qué significa realmente este desarrollo? ¿Todos los proyectos importantes de NFT van a ser etiquetados como valores ilegales y no registrados, como teme algún tipo de temor ? ¿O solo los proyectos que buscan especialmente dinero en efectivo podrían correr el riesgo de ser examinados por la ley?

Si bien puede pasar algún tiempo antes de que la SEC aclare su posición, los expertos legales dijeron a Decrypt que las acciones de cumplimiento anteriores relacionadas con NFT por parte de la SEC y las declaraciones de los líderes de la agencia indican que una gran parte de los proyectos de NFT (aquellos que tomaron ciertas decisiones de marketing) podrían verse involucrados en cualquier litigio futuro. Pero probablemente no al principio, y no todos a la vez.

“Siempre van a ir primero a por lo que perciben como la fruta más fácil de alcanzar”, dijo Jeremy S. Goldman, un abogado especializado en regulación de NFT, a Decrypt . “Se limitarán a elegir los 50 proyectos con los patrones de hechos más atroces”.

Para Goldman, “atroz” significa dos cosas en particular: proyectos que insinuaban algún tipo de retorno de la inversión cuando comercializaron por primera vez sus NFT, o proyectos que prometían utilidad en forma de un equipo de personas que iban a trabajar para aumentar la marca o el valor de la propiedad intelectual de una colección. “Esos son los sellos distintivos de una inversión”, dijo Goldman.

En otras palabras, es probable que la SEC siga el mismo manual que utilizó cuando persiguió a las decenas de nuevas empresas de criptomonedas que recaudaron fondos a través de ICO . Si eres una nueva empresa que recaudó dinero vendiendo NFT para construir un producto, potencialmente estás en la mira de la SEC.

Edward Lee, profesor de derecho en el Instituto de Tecnología de Illinois especializado en NFT, coincide en que la SEC puede estar inclinada a centrarse en las declaraciones realizadas durante el lanzamiento de una colección, dada la forma en que el regulador abordó sus primeras acciones de cumplimiento relacionadas con NFT el año pasado.

“Creo que esa podría ser la línea que intentan trazar”, dijo Lee a Decrypt . “Bueno, si el fundador dice cosas que ayuden a crear la expectativa de ganancias, eso es suficiente”.

Lee, por su parte, cree que un argumento legal de ese tipo sería “en última instancia insostenible”, independientemente de la probabilidad de que la SEC lo adopte. Señala otras clases de activos, como los bienes raíces: un promotor inmobiliario podría decirle que está comprando en un excelente vecindario que se revalorizará con el tiempo, por ejemplo, pero hacerlo no convertiría la casa de una materia prima en un valor.

Por supuesto, una casa tampoco suele considerarse una "empresa común" —como lo sería, por ejemplo, una startup—, que es uno de los cuatro puntos de la Prueba Howey, el marco legal utilizado para determinar si un activo o transacción califica como un tipo de valor conocido como "contrato de inversión".

Otro argumento con el que Lee no está de acuerdo (pero cree que la SEC podría terminar adoptando) es que cualquier proyecto con regalías garantizadas para los creadores podría considerarse una oferta de valores.

Cuando el otoño pasado la SEC presentó una demanda de ejecución contra la serie web Stoner Cats , producida por Mila Kunis y respaldada por NFT , dio a entender que las regalías de los creadores se tenían en cuenta en su análisis. La Comisión dijo en su orden contra el proyecto que, dado que Stoner Cats cobraba una comisión del 2,5 % por cada venta secundaria de los NFT, demostraba el compromiso del equipo de garantizar el valor a largo plazo del proyecto. Después de todo, cuanto mayor fuera el valor de cada NFT y cuantas más ventas se produjeran, más ingresos generaría el equipo de Stoner Cats por la recaudación de regalías.

Si las regalías de los creadores forman parte del estándar en el que se basa la SEC para clasificar los proyectos de NFT como valores, eso podría significar muchos problemas para la industria. La mayoría de los NFT más importantes, desde las obras de arte digitales reconocidas hasta las colecciones llamativas de fotografías de perfil (PFP) , cobran esas tarifas como una norma de la industria .

Sin embargo, Goldman se muestra escéptico de que la SEC dedique su tiempo y recursos a perseguir colecciones de NFT icónicas como CryptoPunks . A pesar de que los CryptoPunks son ahora inversiones reconocidas capaces de generar sumas deslumbrantes (de varios millones de dólares ), el litigante dijo que probablemente sería demasiado difícil para la SEC demostrar que la colección fue diseñada y comercializada inicialmente con fines de inversión. Los CryptoPunks se acuñaron originalmente de forma gratuita, y el estudio detrás de la colección solo se quedó con 1.000 de los 10.000 NFT en total.

“Esa no fue la historia original de ellos”, dijo Goldman. “Fue mucho más orgánica y viral”.

La propiedad intelectual de CryptoPunks ahora es propiedad de Yuga Labs, los creadores del popular Bored Ape Yacht Club . Según se informa, la propia Yuga estaba bajo investigación por parte de la SEC en 2022 por la venta de NFT y la distribución del token ApeCoin en Ethereum , aunque la agencia nunca ha confirmado ni anunciado ninguna investigación.

Si la SEC termina demandando a OpenSea, podrían pasar meses antes de que el público sepa qué colecciones específicas de NFT vendidas en el sitio califican como valores comercializados ilegalmente en opinión de la Comisión.

Pero según Arthur Jakoby, ex fiscal de la SEC, es posible que OpenSea ya tenga conocimiento privado de qué colecciones de NFT busca la agencia.

Si bien los avisos de Wells como el que recibió OpenSea pueden ser vagos, dijo Jakoby a Decrypt , es una práctica común que los abogados de la SEC asignados a una demanda llamen a los abogados defensores y expongan, en detalle, los supuestos hechos del caso, incluidos qué activos específicos están siendo etiquetados como valores.

“Es probable que el aviso de Wells no identifique qué NFT considera la SEC como valores”, dijo Jakoby. “Pero es posible que [OpenSea] sepa exactamente qué NFT afirma la SEC que son valores”.

OpenSea no respondió a la solicitud de Decrypt de comentarios sobre esta historia.

Editado por Andrew Hayward y Guillermo Jiménez