A SEC está atrás do OpenSea — estes são os NFTs que podem estar em apuros

Macacos entediados no alvo? Imagem: Decrypt

Quando o mercado de NFT OpenSea anunciou na semana passada  que antecipa um processo da Securities and Exchange Commission (SEC) dos EUA, sinos de pânico soaram por toda a  criptosfera . O governo dos EUA estava abrindo uma nova frente importante em sua guerra contra a cripto: estava finalmente chegando ao coração do mercado de NFT. 

Mas o que o desenvolvimento realmente significa? Todo grande projeto NFT está prestes a ser rotulado como um título ilegal e não registrado, como alguns temem ? Ou apenas projetos particularmente gananciosos podem estar em risco de escrutínio legal?

Embora possa levar algum tempo até que a SEC deixe sua posição clara,   especialistas jurídicos disseram  Decrypt  que ações de execução anteriores relacionadas a NFT pela SEC e declarações da liderança da agência indicam que uma grande faixa de projetos NFT — aqueles que tomaram certas decisões de marketing — podem ser arrastados para qualquer litígio futuro. Mas provavelmente não no início, e não de uma só vez.

“Eles sempre vão atrás do que percebem como o fruto mais fácil de alcançar primeiro”, disse Jeremy S. Goldman, um litigante focado na regulamentação de NFT, aoDecrypt . “Eles vão escolher apenas os 50 projetos com os padrões de fatos mais flagrantes.”

Para Goldman, "flagrante" significa duas coisas em particular: projetos que sugeriram algum tipo de retorno sobre o investimento ao comercializar seus NFTs pela primeira vez, ou projetos que prometeram utilidade na forma de uma equipe de pessoas que trabalhariam para aumentar o valor da marca ou da propriedade intelectual de uma coleção. — nbsp;"Essas são as características de um investimento", disse Goldman. 

Em outras palavras, é provável que a SEC siga o mesmo manual usado quando foi atrás de dezenas de startups de criptomoedas que levantaram fundos por meio de ICOs . Se você é uma startup que levantou dinheiro vendendo NFTs para criar um produto, você está potencialmente na mira da SEC.

Edward Lee, professor de direito do Instituto de Tecnologia de Illinois especializado em NFTs, concorda que a SEC pode estar inclinada a se concentrar em declarações feitas durante o lançamento de uma coleção, dada a forma como o regulador abordou suas primeirasações de execução relacionadas a NFTs no ano passado.

“Acho que essa pode ser uma linha que eles tentam traçar”, disse Lee aoDecrypt . “'Bem, se o fundador por acaso disser coisas que ajudem a criar a expectativa de lucros, isso é suficiente.'”

Lee, por sua vez, sente que tal argumento legal seria "em última análise insustentável", independentemente da probabilidade de que a SEC o persiga. Ele aponta para outras classes de ativos, como imóveis: um incorporador residencial poderia dizer que você está comprando em um ótimo bairro que valorizará ao longo do tempo, por exemplo, mas fazer isso não transformaria a casa de uma commodity em um título.

É claro que uma casa também não é geralmente considerada um "empreendimento comum"— como, digamos, uma startup seria — o que é um dos quatro pilares do Teste de Howey, a estrutura legal usada para determinar se um ativo ou transação se qualifica como um tipo de título conhecido como "contrato de investimento".

Outro argumento com o qual Lee discorda — mas acha que a SEC pode acabar levando adiante — é que qualquer projeto com royalties garantidos ao criador pode ser considerado uma oferta de valores mobiliários.

Quando moveu uma ação de execução contra a websérie produzida por Mila Kunis e apoiada por NFT — nbsp;Stoner Cats — nbsp;no outono passado, a SEC deu a entender que os royalties do criador foram levados em consideração em sua análise. A Comissão disse em sua ordem contra o projeto que, como a Stoner Cats cobrava uma taxa de 2,5% para cada venda secundária dos NFTs, isso demonstrava o comprometimento da equipe em garantir o valor de longo prazo do projeto. Afinal, quanto maior o valor de cada NFT e mais vendas ocorressem, mais receita a equipe da Stoner Cats geraria com a cobrança de royalties.

Se os royalties do criador fizerem parte do padrão no qual a SEC se baseia para classificar projetos NFT como títulos, isso pode significar muitos problemas para a indústria. A maioria dos principais NFTs, de obras de arte digitais renomadas  a coleções chamativas de  fotos de perfil (PFP)  , cobram essas taxas como uma  norma da indústria .

Goldman, no entanto, é cético de que a SEC gastaria seu tempo e recursos indo atrás de coleções icônicas de NFT como CryptoPunks . Apesar do fato de que CryptoPunks são agora investimentos renomados capazes de render somas de arregalar os olhos,  multimilionárias , o litigante disse que provavelmente seria muito difícil para a SEC provar que a coleção foi inicialmente projetada e comercializada para fins de investimento. CryptoPunks foram originalmente cunhados de graça, e o estúdio por trás da coleção manteve apenas 1.000 dos 10.000 NFTs totais para si.

“Essa não era a história original para eles”, disse Goldman. “Era muito mais orgânico e viral.”

O IP CryptoPunks agora é propriedade da Yuga Labs, os criadores do popular  Bored Ape Yacht Club . A própria Yuga estava  supostamente sob investigação  pela SEC em 2022 sobre a venda de NFTs e a distribuição do token ApeCoin no  Ethereum , embora nenhuma investigação tenha sido confirmada ou anunciada pela agência.

Se a SEC de fato processar a OpenSea, pode levar meses até que o público saiba quaiscoleções específicas de NFT vendidas no site se qualificam como títulos negociados ilegalmente, na opinião da Comissão.

Mas, de acordo com Arthur Jakoby, ex-promotor da SEC, a OpenSea pode já estar ciente, em particular, de quais coleções de NFT a agência está buscando.

Embora notificações de Wells como a que a OpenSea recebeu possam ser vagas, Jakoby disse aoDecrypt que é prática comum que os advogados da SEC designados para um processo liguem para os advogados de defesa e exponham, em detalhes, os fatos alegados do caso, incluindo quais ativos específicos estão sendo rotulados como títulos.

“É provável que o aviso de Wells não identifique quais NFTs a SEC considera como títulos”, disse Jakoby. “Mas pode ser que [a OpenSea] saiba exatamente quais NFTs a SEC está alegando serem títulos.”

O OpenSea não respondeu à solicitação do Decrypt para comentar esta história.

Editado por  Andrew Hayward  e  Guillermo Jimenez