Первые два действия Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) по обеспечению соблюдения NFT бросают тень двусмысленности
Комиссия по ценным бумагам и биржам недавно возбудила первые два принудительных действия против эмитентов невзаимозаменяемых токенов (NFT), что привело к приказам о прекращении противоправных действий, штрафам и другим средствам правовой защиты, установив, что NFT были инвестиционными контрактами и что каждый из эмитентов занимался предложением ценных бумаг без регистрации в нарушение статьи 5 Закона о ценных бумагах 1933 года. Эти принудительные действия создают правовую двусмысленность и риск для разработчиков NFT в отношении маркетинга, возможности передачи и получения роялти от NFT.
Что такое NFT?
Невзаимозаменяемые токены, часто называемые NFT, представляют собой токены на основе блокчейна, каждый из которых представляет собой уникальный актив, такой как произведение искусства, цифровой контент или медиа. NFT можно рассматривать как безотзывный цифровой сертификат владения и подлинности данного актива, цифрового или физического.
Невзаимозаменяемый токен создается художником, создателем или держателем лицензии посредством процесса, называемого чеканкой. Чеканка включает в себя подписание транзакции блокчейна, в которой описываются основные детали токена, которые затем передаются в блокчейн для запуска функции смарт-контракта, которая создает токен и назначает его его владельцу.
Хоуи Тест
В предыдущих принудительных действиях SEC против спонсоров цифровых активов SEC применяла стандарты основополагающего дела Хоуи, чтобы определить, считаются ли эти активы инвестиционными контрактами, а их распределение - продажей ценных бумаг. Согласно тесту Хоуи, инвестиционный контракт существует, когда рассматриваемый контракт, сделка или схема предполагает (i) вложение денег, (ii) в общее предприятие, (iii) с разумным ожиданием получения прибыли, (iv) прежде всего усилиями других. Определение «ценной бумаги» в разделе 2(a)(1) Закона о ценных бумагах содержит список инструментов или соглашений, которые включают «инвестиционный контракт».
Правоприменительные меры NFT
Теория удара
SEC Первый приказ о прекращении противоправных действий был вынесен 28 августа 2023 года против Impact Theory, LLC, медиа- и развлекательной компании, которая получила около 30 миллионов долларов от продажи NFT под названием «Ключи основателя» (KeyNFT). В приказе было установлено, что Impact Theory нарушила раздел 5 Закона о ценных бумагах, предлагая и продавая ценные бумаги без подачи или вступления в силу заявления о регистрации в SEC или без права на освобождение от регистрации.
В преддверии предложения Impact Theory провела несколько живых выступлений на Discord, разместила записи этих мероприятий на каналах Discord Impact Theory и поделилась информацией на веб-сайтах компании и в социальных сетях. Impact Theory также размещала записи дополнительных выступлений на YouTube и участвовала в публичных интервью в новостях и социальных сетях, продвигая KeyNFT.
Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) утверждала, что посредством этих событий и публичных заявлений Impact Theory предложила потенциальным инвесторам рассматривать покупку KeyNFT как инвестицию в бизнес, заявив, что инвесторы получат прибыль от своих покупок, если Impact Theory добьется успеха в своих усилиях. В Теории Воздействия подчеркивалось, что компания «пытается построить следующий Дисней», и в случае успеха она принесет «огромную ценность» покупателям KeyNFT, и что будущая стоимость KeyNFT будет значительно выше, чем их цена покупки.
Приказ требовал от Impact Theory выплатить возмещение в размере 5 120 718,27 долларов США, проценты за досрочное вынесение решения в размере 483 195,90 долларов США и гражданский денежный штраф в размере 500 000 долларов США в качестве фонда для пострадавших инвесторов, уничтожить все KeyNFT, находящиеся в ее владении или под контролем, опубликовать уведомление о приказе на веб-сайтах Impact Theory и в социальных сетях. каналов, пересмотреть смарт-контракт, лежащий в основе KeyNFT, чтобы исключить любые роялти, которые в противном случае Impact Theory могла бы получить от любых будущих транзакций на вторичном рынке.
Стоунер Кэтс
SEC второй приказ NFT о прекращении противоправных действий был вынесен 13 сентября 2023 года в отношении Stoner Cats 2, LLC (SC2), продюсера анимационного телешоу для взрослых о домашних кошках, которые становятся разумными после воздействия медицинской марихуаны их владельца и В главных ролях: Эштон Катчер, Крис Рок, Дэкс Шепард, Джейн Фонда, Майкл Бубле, Мила Кунис, Сет МакФарлейн и Виталик Бутерин. Для финансирования производства шоу SC2 предложила и продала 10 320 NFT по 0,35 ETH (около 800 долларов США) каждый. Предложение было распродано за 35 минут и принесло валовую выручку в ETH, равную примерно 8,2 миллиона долларов США. Как и в деле «Теория воздействия», Комиссия по ценным бумагам и биржам США также установила, что SC2 нарушил раздел 5 Закона о ценных бумагах, предлагая и продавая ценные бумаги без регистрации в Комиссии по ценным бумагам и биржам или не имея права на освобождение от регистрации.
NFT Stoner Cats предоставили владельцам эксклюзивный доступ к просмотру серии Stoner Cats в Интернете. В итоге SC2 выпустила шесть эпизодов Stoner Cats, первый из которых был выпущен до предложения, но следующие пять из них были выпущены позже, а последний эпизод вышел в эфир пятнадцать месяцев спустя.
SC2 настроила NFT Stoner Cats так, чтобы получать роялти в размере 2,5% за каждую транзакцию в них на определенной платформе вторичного рынка. По данным SEC, лицензионные отчисления создали для SC2 стимулы для поощрения частных лиц продавать и покупать NFT Stoner Cats на вторичном рынке. Гонорары также помогли владельцам NFT убедиться, что SC2 останется приверженным анимационному шоу после получения доходов от предложения Stoner Cats NFT. Если выставка Stoner Cats окажется успешной, цена NFT на вторичном рынке может вырасти, как и размер роялти.
На своем веб-сайте SC2 пообещала, что если 100% NFT будут проданы (что и произошло), это будет способствовать созданию децентрализованной автономной организации (DAO), состоящей из держателей NFT Stoner Cats, и что она возьмет на себя обязательство работать с DAO будет «разрабатывать как минимум один новый анимационный проект в год в течение следующих трех лет».
SC2 провела обширную кампанию в СМИ по продвижению NFT Stoner Cats как до, так и после того, как они были проданы публике. SC2 подчеркнула, что ее команда обладает необходимыми полномочиями для выполнения плана проекта.
Приказ требовал от SC2 выплатить штраф в размере 1 000 000 долларов США в качестве фонда для пострадавших инвесторов, уничтожить все NFT Stoner Cats, находящиеся в ее владении или под контролем, и опубликовать уведомление о приказе на веб-сайте SC2 и в социальных сетях. Интересно, что SC2 разместил как приказ, так и несогласное заявление членов Комиссии Пирса и Уеды (см. ниже) на своем веб-сайт .
Применение SEC Хауи к теории воздействия и котам-стонерам
По мнению Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), медиа-кампании Impact Theory и SC2 создали у покупателей разумные ожидания получения будущей прибыли, основанной на управленческих и предпринимательских усилиях спонсора, что является ключевым моментом в тесте Хоуи.
Комиссия по ценным бумагам и биржам утверждает в своем приказе, что «Теория воздействия» стремилась убедить инвесторов в том, что потенциальное увеличение стоимости, которая будет создана, будет результатом усилий компании, цитируя «Теорию воздействия», которая сообщает потенциальным инвесторам: «Мы собираемся вкладывать эти деньги в развитие». , набрать больше команд, создать больше проектов, убедиться, что мы приносим просто неприличную ценность». Многочисленные потенциальные и фактические покупатели KeyNFT заявили на каналах Discord Impact Theory, что они рассматривают KeyNFT как инвестиции в компанию и понимают, что заявления Impact Theory означают, что развитие компанией своих проектов может со временем привести к повышению стоимости KeyNFT. Impact Theory также запрограммировала смарт-контракт для KeyNFT так, чтобы компания получала 10% роялти от каждой продажи на вторичном рынке, что, по-видимому, будет стимулировать компанию к участию в усилиях по увеличению ценности KeyNFT после предложения.
Медиа-кампания SC2 подчеркнула особые навыки и опыт, которые команда SC2 привнесла в проект. Он подчеркнул их опыт как голливудских продюсеров, а также репутацию аниматоров, писателей и редакторов, на счету которых есть высоко оцененные анимационные фильмы. Он обнародовал глубокие знания некоторых из них о криптопроектах, особенно NFT. Право SC2 на гонорар в размере 2,5% и обязательство создать DAO, состоящую из держателей NFT Stoner Cats для разработки будущих анимационных проектов, если 100% NFT будут проданы, послужили сильным сигналом держателям NFT Stoner Cats о том, что SC2 останется. принял участие в анимационном шоу после получения доходов от предложения Stoner Cats NFT.
Несогласие членов Комиссии по ценным бумагам и биржам США Хестер Пирс и Марка Уеды
В их В заявлении, не согласующемся с приказом «Теории воздействия» , члены Комиссии по ценным бумагам и биржам США Пирс и Уеда поделились обеспокоенностью своих коллег по поводу «типа шумихи, которая побуждает людей тратить почти 30 миллионов долларов на NFT, по-видимому, не имея четкого представления о том, как они будут использовать, получать удовольствие или получать прибыль». от них», но заявил, что эта законная обеспокоенность не является достаточным основанием для того, чтобы SEC возбудила исполнительный иск, и что заявления компании и покупателя, цитируемые в приказе, не являются теми обещаниями, которые образуют инвестиционный контракт. Они утверждали, что Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) обычно не возбуждает принудительные меры против людей, которые продают часы, картины или предметы коллекционирования, одновременно с расплывчатыми обещаниями создать бренд и, таким образом, увеличить стоимость перепродажи этих материальных предметов. Более того, даже если факты удовлетворяют Хоуи, расторжение было традиционным средством правовой защиты (Теория воздействия действительно предлагала расторжение и выкупила NFT на сумму 7,7 миллиона долларов). Наконец, члены Комиссии Пирс и Уеда заявили, что вместо того, чтобы регулировать этот инновационный рынок посредством принуждения, было бы предпочтительнее, чтобы SEC изучила уникальные свойства NFT и выпустила четкие инструкции.
В их В заявлении о несогласии с приказом Stoner Cats члены комиссии Пирс и Уеда снова призвали SEC дать четкие рекомендации промоутерам NFT. Они предположили, что рассматриваемая здесь деятельность представляет собой краудфандинг фанатов, распространенное явление в мире художников, творцов и артистов, и что NFT Stoner Cats похожи на предметы коллекционирования «Звездных войн», проданные в 1970-х годах. Они отметили, что NFT предлагают художникам всех видов потенциально жизнеспособный способ монетизировать свои таланты, и что применение законов о ценных бумагах к NFT может отбить у создателей контента желание искать способы использования социальных сетей для создания и распространения контента и может означать, что художники Творчество «зачахнет в тени правовой двусмысленности».
Вынос
Как отмечают члены Комиссии Пирс и Уеда в своих несогласных заявлениях, Комиссия по ценным бумагам и биржам до сих пор решила не предоставлять четких указаний относительно применения законов о ценных бумагах к NFT. И Impact Theory, и SC2 поощряли вторичную торговлю, подчеркивали потенциал роста и продвигали свой опыт и постоянную приверженность. Это сделало NFT меньше похожими на служебные токены в полностью развитых сетях блокчейнов, а больше на инвестиции в предприятие, в котором ожидание прибыли зависело от усилий других.
До тех пор, пока SEC не приступит к разработке руководящих принципов, спонсорам NFT придется быть предельно осторожными в своих публичных заявлениях и маркетинговых материалах, чтобы не создавать впечатления, что любое увеличение стоимости базового актива будет зависеть от их постоянных предпринимательских усилий, а не от их постоянных предпринимательских усилий. общие силы спроса и предложения на вторичных рынках. В случае производства телесериала или аналогичного контента спонсоры могут рассмотреть возможность использования консервативного подхода к финансированию разработки цифровых токенов: проведение обычного привлечения капитала в виде ценных бумаг при соответствующем исключении (например, Правило 506(b) или 506(c) ) для финансирования завершения производства, а затем продажи NFT без регистрации или исключений после завершения производства и в момент, когда, возможно, любое колебание стоимости происходит не из-за управленческих усилий, а скорее из-за рыночных сил. Еще одной мерой защиты может стать встраивание в смарт-контракт механизма остановки передачи, который предотвратит любые перепродажи в течение некоторого периода времени.
