SEC 的前兩項 NFT 執法行動蒙上了模糊的陰影
美國證券交易委員會最近對不可替代代幣 (NFT) 發行人採取了前兩項執法行動，結果是停止令、處罰和其他補救措施，認定 NFT 是投資合約，並且每個發行人未經註冊就進行了證券發行，違反了1933 年《證券法》第5 條。 這些執法行動給NFT 開發商在NFT 的營銷、可轉讓性和特許權使用費產生能力方面造成了法律上的模糊性和風險。
什麼是 NFT？
不可替代代幣通常稱為 NFT，是基於區塊鏈的代幣，每個代幣都代表一種獨特的資產，例如藝術品、數位內容或媒體。 NFT 可以被認為是給定資產（無論是數位資產還是實體資產）的所有權和真實性的不可撤銷的數位憑證。
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不可替代的代幣是由藝術家、創造者或許可證持有者透過稱為鑄造的過程創建的。鑄造涉及簽署區塊鏈交易，該交易概述了基本代幣詳細信息，然後將其廣播到區塊鏈以觸發智能合約功能，該功能創建代幣並將其分配給其所有者。
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豪伊——nbsp;測試
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在 SEC 先前針對數位資產贊助商的執法行動中，SEC 採用了影響深遠的 Howey 案件的標準來確定這些資產是否被視為投資合約及其分配是否構成證券銷售。根據豪伊測試，當相關合約、交易或計劃涉及 (i) 金錢投資，(ii) 對普通企業，(iii) 有合理的盈利預期，(iv) 時，投資合約就存在主要是透過他人的努力。 《證券法》第 2(a)(1) 條中「證券」的定義提供了包含「投資合約」的工具或安排清單。
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NFT 執法行動
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影響理論
SEC 的－nbsp; 第一個停止令於 2023 年 8 月 28 日針對媒體和娛樂公司 Impact Theory, LLC 發出，該公司透過銷售名為「創始人鑰匙」(KeyNFT) 的 NFT 籌集了約 3000 萬美元。該命令發現，Impact Theory 在未向 SEC 提交註冊聲明或未向 SEC 提交有效註冊聲明或沒有資格獲得註冊豁免的情況下發行和出售證券，違反了《證券法》第 5 條。
在發行之前，Impact Theory 在 Discord 上舉辦了幾場現場演講活動，在 Impact Theory 的 Discord 頻道上發布了這些活動的錄音，並在公司網站和社交媒體頻道上分享了資訊。 Impact Theory 也在 YouTube 上發布了其他演講活動的錄音，並參與了宣傳 KeyNFT 的新聞和社交媒體的公開採訪。
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SEC 聲稱，透過這些事件和公開聲明，Impact Theory 邀請潛在投資者將購買 KeyNFT 視為對該業務的投資，並表示如果 Impact Theory 的努力取得成功，投資者將從購買中獲利。 Impact Theory 強調，該公司正在“試圖打造下一個迪士尼”，如果成功，它將為 KeyNFT 購買者帶來“巨大價值”，並且 KeyNFT 的未來價值將明顯大於其自身價值購買價格。
該命令要求Impact Theory 支付5,120,718.27 美元的非法所得、483,195.90 美元的判決前利息以及500,000 美元的民事罰款，作為受影響投資者的資金，銷毀其擁有或控制的所有KeyNFT，並在Impact Theory 的網站和社交媒體上發布該命令的通知管道，修改 KeyNFT 背後的智能合約，以消除 Impact Theory 可能從未來二級市場交易中收到的任何版稅。
斯托納貓
SEC 的－nbsp; 第二個 NFT 停止令－nbsp;於2023 年9 月13 日針對Stoner Cats 2, LLC (SC2) 發出，該公司是一部成人動畫電視節目的製作人，該節目講述了家貓在接觸主人的醫用大麻後變得有知覺和由阿什頓·庫徹、克里斯·洛克、戴克斯·夏普德、簡·方達、邁克爾·布布萊、米拉·庫尼斯、塞斯·麥克法蘭和維塔利克·布特林主演。 為了資助節目的製作，SC2 以每張 0.35 ETH（約 800 美元）的價格提供並出售了 10,320 個 NFT。此次發行在 35 分鐘內售罄，產生的 ETH 總收益約為 820 萬美元。與影響理論訴訟中一樣，SEC 在此也發現 SC2 違反了《證券法》第 5 條，在未向 SEC 註冊或沒有資格獲得註冊豁免的情況下發行和出售證券。
Stoner Cats NFT 為持有者提供了在互聯網上觀看 Stoner Cats 系列的獨家訪問權限。 SC2 最終製作了六集《斯托納貓》，其中第一集在發行之前發布，但接下來的五集在發行之後發布，最後一集在十五個月後播出。
SC2 配置了 Stoner Cats NFT，以便在某個二級市場平台上每筆交易收取 2.5% 的特許權使用費。根據 SEC 的說法，特許權使用費為 SC2 提供了激勵，鼓勵個人在二級市場上出售和購買 Stoner Cats NFT。版稅還有助於向 NFT 所有者保證，SC2 在收到 Stoner Cats NFT 發行收益後將繼續致力於動畫節目。如果 Stoner Cats 演出成功，二級市場上 NFT 的價格可能會上漲，特許權使用費也會上漲。
SC2 在其網站上承諾，如果100% 的NFT 被售出（這確實發生了），它將促進創建一個由Stoner Cats NFT 持有者組成的去中心化自治組織（DAO），並且它將致力於與DAO 將「在未來三年內每年至少開發一個新的動畫項目」。
SC2 參與了廣泛的媒體宣傳活動，在 Stoner Cats NFT 向公眾出售之前和之後對其進行宣傳。 SC2 強調其團隊擁有執行該專案計劃的適當資格。
該命令要求 SC2 支付 1,000,000 美元的罰款，作為受影響投資者的資金，銷毀其擁有或控制的所有 Stoner Cats NFT，並在 SC2 網站和社交媒體管道上發布該命令的通知。有趣的是，SC2 在其網站上發布了該命令以及皮爾斯和烏耶達委員的反對聲明（見下文）；網站。
SEC 將 Howey 應用於影響理論和 Stoner Cats
根據 SEC 的說法，Impact Theory 和 SC2 的媒體宣傳活動讓購買者對基於贊助商的管理和創業努力獲得未來利潤產生了合理的預期，這是 Howey 測試的關鍵方面。
美國證券交易委員會聲稱，影響理論試圖讓投資者相信，所創造的潛在價值增長將源自公司的努力，並引用影響理論告訴潛在投資者：「我們將把這筆錢投資到開發上，引入更多的團隊，創建更多的項目，確保我們只提供大量的價值。”許多KeyNFT 的潛在和實際購買者在Impact Theory 的Discord 頻道上表示，他們將KeyNFT 視為對公司的投資，並理解Impact Theory 的聲明意味著公司專案的開發可能會隨著時間的推移轉化為KeyNFT 價值的升值。 Impact Theory 也為 KeyNFT 編寫了智慧合約，以便該公司在每次二級市場銷售中獲得 10% 的特許權使用費，這可能會激勵該公司致力於建立 KeyNFT 的發行後價值。
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SC2 的媒體宣傳活動強調了 SC2 團隊為該專案帶來的特殊技能和經驗。它強調了他們作為好萊塢製片人的專業知識以及動畫師、作家和編輯的聲譽，他們的作品包括備受推崇的動畫電影。它公開了他們中的某些人對加密項目，尤其是 NFT 的深入了解。 如果100% 的NFT 被出售，SC2 有權獲得2.5% 的版稅，並承諾創建一個由Stoner Cats NFT 持有者組成的DAO，以開發未來的動畫項目，這向Stoner Cats NFT 持有者發出了強烈信號，表明SC2 將繼續存在在收到 Stoner Cats NFT 發行收益後，致力於動畫節目。
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SEC 委員 Hester Peirce 和 Mark Uyeda 的異議
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在他們——nbsp； 在反對影響理論命令的聲明中，SEC 委員Pierce 和Uyeda 分享了他們的同事對「這種炒作的擔憂，這種炒作誘使人們花費近3000 萬美元購買NFT，而他們似乎並不清楚他們將如何使用、享受或獲利」 ”，但聲稱這種合理的擔憂並不是 SEC 採取執法行動的充分依據，並且命令中引用的公司和購買者聲明不屬於構成投資合約的承諾。他們堅稱，美國證券交易委員會不會例行公事地對銷售手錶、繪畫或收藏品的人採取執法行動，並模糊地承諾打造品牌，從而提高這些有形物品的轉售價值。此外，即使事實令 Howey 滿意，撤銷也一直是傳統的補救措施（Impact Theory 實際上確實提出了撤銷並回購了 770 萬美元的 NFT）。最後，Peirce 和 Uyeda 委員認為，SEC 最好研究 NFT 的獨特屬性並發布明確的指導方針，而不是透過執法來監管這個創新市場。
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在他們——nbsp； 聲明反對 Stoner Cats 的命令，Pierce 和 Uyeda 委員再次呼籲 SEC 為 NFT 推廣者提供明確的指導。他們認為，這裡討論的活動構成了粉絲眾籌，這是藝術家、創作者和藝人世界中的一種常見現象，而 Stoner Cats NFT 類似於 1970 年代出售的星球大戰收藏品。他們指出，NFT 為各類藝術家提供了一種潛在可行的方式來將其才華貨幣化，而證券法對NFT 的應用可能會阻止內容創作者探索利用社交網絡來創建和分發內容的方法，並可能意味著藝術家創造力將「在法律模糊性的陰影下枯萎」。
重點
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正如皮爾斯 (Pierce) 和烏耶達 (Uyeda) 委員在他們的反對聲明中指出的那樣，SEC 迄今為止選擇不就證券法對 NFT 的適用提供明確的指導方針。 Impact Theory 和 SC2 都鼓勵二級交易，強調上行潛力並宣傳他們的專業知識和持續的承諾。這使得 NFT 看起來不太像成熟的區塊鏈網路上的實用代幣，而更像是對利潤預期依賴於其他人努力的企業的投資。
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在 SEC 開始製定指導方針之前，NFT 發起人在公開聲明和行銷材料中需要極其謹慎，以避免給人留下基礎資產價值的任何增長都將依賴於他們持續的創業努力的印象，而不是二級市場的供需總力量。 在製作電視劇或類似內容的情況下，贊助商可能會考慮採用保守的方法來進行數位代幣開發融資：在適當的豁免下進行傳統的證券融資（例如規則 506(b) 或 506(c)） ）為完成生產提供資金，然後在生產完成後，在任何價值波動都不是由於管理努力而是市場力量的情況下，在沒有註冊或豁免的情況下出售NFT。-nbsp;另一個保障措施可以是在智慧合約中建立一個停止轉讓機制，以防止在一段時間內進行任何轉售。
