SEC 的前两项 NFT 执法行动蒙上了模糊的阴影

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美国证券交易委员会最近对不可替代代币 (NFT) 发行人采取了前两项执法行动，结果是停止令、处罚和其他补救措施，认定 NFT 是投资合约，并且每个发行人未经注册就进行了证券发行，违反了 1933 年《证券法》第 5 条。  这些执法行动给 NFT 开发商在 NFT 的营销、可转让性和特许权使用费产生能力方面造成了法律上的模糊性和风险。

什么是 NFT？

不可替代代币通常称为 NFT，是基于区块链的代币，每个代币都代表一种独特的资产，例如艺术品、数字内容或媒体。 NFT 可以被认为是给定资产（无论是数字资产还是实物资产）的所有权和真实性的不可撤销的数字证书。

不可替代的代币是由艺术家、创造者或许可证持有者通过称为铸造的过程创建的。铸造涉及签署区块链交易，该交易概述了基本代币详细信息，然后将其广播到区块链以触发智能合约功能，该功能创建代币并将其分配给其所有者。

豪伊——nbsp;测试

在 SEC 之前针对数字资产赞助商的执法行动中，SEC 采用了影响深远的 Howey 案件的标准来确定这些资产是否被视为投资合同及其分配是否构成证券销售。根据豪伊测试，当相关合同、交易或计划涉及 (i) 金钱投资，(ii) 对普通企业，(iii) 有合理的盈利预期，(iv) 时，投资合同就存在主要是通过他人的努力。 《证券法》第 2(a)(1) 条中“证券”的定义提供了包含“投资合同”的工具或安排清单。

NFT 执法行动

影响理论

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SEC 的——nbsp; 第一个停止令于 2023 年 8 月 28 日针对媒体和娱乐公司 Impact Theory, LLC 发出，该公司通过销售名为“创始人钥匙”(KeyNFT) 的 NFT 筹集了约 3000 万美元。该命令发现，Impact Theory 在未向 SEC 提交注册声明或未向 SEC 提交有效注册声明或没有资格获得注册豁免的情况下发行和出售证券，违反了《证券法》第 5 条。

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在发行之前，Impact Theory 在 Discord 上举办了几场现场演讲活动，在 Impact Theory 的 Discord 频道上发布了这些活动的录音，并在公司网站和社交媒体渠道上分享了信息。 Impact Theory 还在 YouTube 上发布了其他演讲活动的录音，并参与了宣传 KeyNFT 的新闻和社交媒体的公开采访。

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SEC 声称，通过这些事件和公开声明，Impact Theory 邀请潜在投资者将购买 KeyNFT 视为对该业务的投资，并表示如果 Impact Theory 的努力取得成功，投资者将从购买中获利。  Impact Theory 强调，该公司正在“试图打造下一个迪士尼”，如果成功，它将为 KeyNFT 购买者带来“巨大价值”，并且 KeyNFT 的未来价值将明显大于其自身价值购买价格。

该命令要求 Impact Theory 支付 5,120,718.27 美元的非法所得、483,195.90 美元的判决前利息以及 500,000 美元的民事罚款，作为受影响投资者的资金，销毁其拥有或控制的所有 KeyNFT，并在 Impact Theory 的网站和社交媒体上发布该命令的通知渠道，修改 KeyNFT 背后的智能合约，以消除 Impact Theory 可能从未来二级市场交易中收到的任何版税。

斯托纳猫

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SEC 的——nbsp; 第二个 NFT 停止令——nbsp;于 2023 年 9 月 13 日针对 Stoner Cats 2, LLC (SC2) 发出，该公司是一部成人动画电视节目的制作人，该节目讲述了家猫在接触主人的医用大麻后变得有知觉和由阿什顿·库彻、克里斯·洛克、戴克斯·夏普德、简·方达、迈克尔·布布莱、米拉·库尼斯、塞斯·麦克法兰和维塔利克·布特林主演。  为了资助节目的制作，SC2 以每张 0.35 ETH（约 800 美元）的价格提供并出售了 10,320 个 NFT。此次发行在 35 分钟内售罄，产生的 ETH 总收益约为 820 万美元。与影响理论诉讼中一样，SEC 在此也发现 SC2 违反了《证券法》第 5 条，在未向 SEC 注册或没有资格获得注册豁免的情况下发行和出售证券。

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Stoner Cats NFT 为持有者提供了在互联网上观看 Stoner Cats 系列的独家访问权限。 SC2 最终制作了六集《斯托纳猫》，其中第一集在发行之前发布，但接下来的五集在发行之后发布，最后一集在十五个月后播出。

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SC2 配置了 Stoner Cats NFT，以便在某个二级市场平台上每笔交易收取 2.5% 的特许权使用费。根据 SEC 的说法，特许权使用费为 SC2 提供了激励，鼓励个人在二级市场上出售和购买 Stoner Cats NFT。版税还有助于向 NFT 所有者保证，SC2 在收到 Stoner Cats NFT 发行收益后将继续致力于动画节目。如果 Stoner Cats 演出成功，二级市场上 NFT 的价格可能会上涨，特许权使用费也会上涨。

SC2 在其网站上承诺，如果 100% 的 NFT 被售出（这确实发生了），它将促进创建一个由 Stoner Cats NFT 持有者组成的去中心化自治组织（DAO），并且它将致力于与DAO 将“在未来三年内每年至少开发一个新的动画项目”。

SC2 参与了广泛的媒体宣传活动，在 Stoner Cats NFT 向公众出售之前和之后对其进行宣传。  SC2 强调其团队拥有执行该项目计划的适当资格。

该命令要求 SC2 支付 1,000,000 美元的罚款，作为受影响投资者的资金，销毁其拥有或控制的所有 Stoner Cats NFT，并在 SC2 网站和社交媒体渠道上发布该命令的通知。有趣的是，SC2 在其网站上发布了该命令以及皮尔斯和乌耶达委员的反对声明（见下文）；网站。

SEC 将 Howey 应用于影响理论和 Stoner Cats

根据 SEC 的说法，Impact Theory 和 SC2 的媒体宣传活动让购买者对基于赞助商的管理和创业努力获得未来利润产生了合理的预期，这是 Howey 测试的一个关键方面。

美国证券交易委员会声称，影响理论试图让投资者相信，所创造的潜在价值增长将源自公司的努力，并引用影响理论告诉潜在投资者：“我们将把这笔钱投资到开发上，引入更多的团队，创建更多的项目，确保我们只提供大量的价值。”许多 KeyNFT 的潜在和实际购买者在 Impact Theory 的 Discord 频道上表示，他们将 KeyNFT 视为对公司的投资，并理解 Impact Theory 的声明意味着公司项目的开发可能会随着时间的推移转化为 KeyNFT 价值的升值。  Impact Theory 还为 KeyNFT 编写了智能合约，以便该公司在每次二级市场销售中获得 10% 的特许权使用费，这可能会激励该公司致力于建立 KeyNFT 的发行后价值。

SC2 的媒体宣传活动强调了 SC2 团队为该项目带来的特殊技能和经验。它强调了他们作为好莱坞制片人的专业知识以及动画师、作家和编辑的声誉，他们的作品包括备受推崇的动画电影。它公开了他们中的某些人对加密项目，尤其是 NFT 的深入了解。  如果 100% 的 NFT 被出售，SC2 有权获得 2.5% 的版税，并承诺创建一个由 Stoner Cats NFT 持有者组成的 DAO，以开发未来的动画项目，这向 Stoner Cats NFT 持有者发出了强烈信号，表明 SC2 将继续存在在收到 Stoner Cats NFT 发行收益后，致力于动画节目。

SEC 委员 Hester Peirce 和 Mark Uyeda 的异议

在他们——nbsp； 在反对影响理论命令的声明中，SEC 委员 Pierce 和 Uyeda 分享了他们的同事对“这种炒作的担忧，这种炒作诱使人们花费近 3000 万美元购买 NFT，而他们似乎并不清楚他们将如何使用、享受或获利” ”，但声称这种合理的担忧并不是 SEC 采取执法行动的充分依据，并且命令中引用的公司和购买者声明不属于构成投资合同的承诺。他们坚称，美国证券交易委员会不会例行公事地对销售手表、绘画或收藏品的人采取执法行动，并模糊地承诺打造品牌，从而提高这些有形物品的转售价值。此外，即使事实令 Howey 满意，撤销也一直是传统的补救措施（Impact Theory 实际上确实提出了撤销并回购了 770 万美元的 NFT）。最后，Peirce 和 Uyeda 委员认为，SEC 最好研究 NFT 的独特属性并发布明确的指导方针，而不是通过执法来监管这个创新市场。

在他们——nbsp； 声明反对 Stoner Cats 的命令，Pierce 和 Uyeda 委员再次呼吁 SEC 为 NFT 推广者提供明确的指导。他们认为，这里讨论的活动构成了粉丝众筹，这是艺术家、创作者和艺人世界中的一种常见现象，而 Stoner Cats NFT 类似于 1970 年代出售的星球大战收藏品。他们指出，NFT 为各类艺术家提供了一种潜在可行的方式来将其才华货币化，而证券法对 NFT 的应用可能会阻止内容创作者探索利用社交网络来创建和分发内容的方法，并可能意味着艺术家创造力将“在法律模糊性的阴影下枯萎”。   

要点

正如皮尔斯 (Pierce) 和乌耶达 (Uyeda) 委员在他们的反对声明中指出的那样，SEC 迄今为止选择不就证券法对 NFT 的适用提供明确的指导方针。 Impact Theory 和 SC2 都鼓励二级交易，强调上行潜力并宣传他们的专业知识和持续的承诺。这使得 NFT 看起来不太像成熟的区块链网络上的实用代币，而更像是对利润预期依赖于其他人努力的企业的投资。

在 SEC 开始制定指导方针之前，NFT 发起人在公开声明和营销材料中需要极其谨慎，以避免给人留下基础资产价值的任何增长都将依赖于他们持续的创业努力的印象，而不是二级市场的供需总力量。 在制作电视剧或类似内容的情况下，赞助商可能会考虑采用保守的方法来进行数字代币开发融资：在适当的豁免下进行传统的证券融资（例如规则 506(b) 或 506(c)） ）为完成生产提供资金，然后在生产完成后，在任何价值波动都不是由于管理努力而是市场力量的情况下，在没有注册或豁免的情况下出售 NFT。-nbsp;另一个保障措施可以是在智能合约中构建一个停止转让机制，以防止在一段时间内进行任何转售。